【案情】

　　2004年，原告梧州市某公司根据梧政办函（2004）226号文件精神进行改制，并已按规定进行运作、经营。被告谢某原是原告的职工，双方于2008年2月终止了劳动合同关系，但被告仍是原告的股东之一，并领取历年来的股金分红。2008年4月23日，被告以患甲状腺多发性腺瘤需治疗费为由，向原告申请返还股金，同月28日，原告暂支给被告4万元。2008年9月，被告要求原告退还股金及投资款诉至法院。2008年11月28日，一审法院判决驳回被告的诉讼请求，被告不服提出上诉。2009年3月17日，梧州市中级法院作出（2009）梧民终字第151号民事判决书，判决撤销一审法院民事判决；改判支持被告要求原告退还投资款14500元的请求；驳回被告要求原告退还股金2037.81元的诉讼请求。2009年3月30日，原告以公司经营资金严重紧缺及被告不予返还暂支款为由，向法院起诉请求判令被告返还暂支借款4万元。被告则以2004年原告的股权认购款尚未依法转为股金，原告至今并没有依法对改制企业进行变更登记注册，从未收到由原告依法核发的出资证明书。因此，2004年其投入原告的股权认购款性质至今没有发生变化，暂支款4万元是原告返还的股权认购款，不是其向原告借款等理由进行抗辩。

【判决】

法院审理认为：原告在2004年根据梧政办函（2004）226号文件精神进行企业改制，被告以置换国有企业职工身份获得经济补偿金，入股改制后的梧州市某公司即原告，被告作为股东之一，履行了股东的权利和义务。原告于2008年4月28日暂支给被告4万元，虽然未说明该款用途，但综合本案事实和原、被告提供的证据，该笔暂支款是原告因被告患病急需要钱治疗，暂借给被告的事实，法院予以确认，被告应当返还暂支款。现原告诉讼请求合理合法，法院予以支持。被告认为原告暂支4万元，是退还其股金认购款的主张，没有事实和法律依据，法院不予采纳。为维护当事人的合法民事权益，根据公平、诚实信用的原则，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，判决被告谢某返还4万元给原告梧州市某公司。

【评析】　

　　案件的争议点主要是4万元“暂支款”是“借款”还是“股金认购款”。

　　综合本案事实和原、被告提供的证据，梧州市某公司于2004年根据梧政办函（2004）226号文件精神进行改制，并已按规定进行运作、经营，从2005年起该公司每年都有分红。该公司改制后，变更登记注册尚在办理过程中，至今未能完成企业变更登记责任不在原告。被告认为该公司至今没有依法对改制企业进行变更登记，企业性质尚未发生改变的主张是不成立，法院不予采纳。

被告在2004年以置换国有企业职工身份获得经济补偿金42037.81元，入股改制后的梧州市某公司，经梧州市中级法院（2009）梧民终字第151号民事判决书认定属于股金。根据《公司法》规定，股东不得抽逃出资，股金不能退还。本案原告暂支款4万元，是因为被告患病急需用钱而暂支借款，虽然未说明用途，按照财务制度管理规定，暂支款是暂时借用款项应当返还的。而被告认为，2004年投入该公司的股权认购款性质至今没有发生变化，暂支款4万元是该公司返还的股权认购款的主张是不成立。被告将该公司至今没有依法对改制企业进行变更登记，理解为公司改制唯一成立要件，而忽视了其他要件，如公司名称和住所、公司经营范围、公司注册资本、股东的姓名或者名称、股东的出资方式、出资额和出资时间、公司的机构及其产生办法、职权、议事规则等。另外，该公司改制后，变更登记注册尚在办理过程中，至今未能完成企业变更登记责任不在原告。

综合本案，被告只要权利，不要义务的行为，在法律上是不受保护。

（方志宗）